《法学》2007年第10期目录

法务时评
“监督”与“制约”不能混同
——兼论司法权的监督与制约的不同意义-------------------------------葛洪义/3

争    鸣
追求理性的学术论辩-------------------------------------------------------------周永坤/7

专    论
非内国裁决的法律性质辨析----------------------------------------------------赵秀文/16
企、事业单位人事档案纠纷之法律分析-------------------------------------郑尚元/24
对“两高”最新受贿罪司法解释的反思------------------------------薛进展 谢杰/31
试论反垄断贸易壁垒与WTO 竞争规则
——兼析我国维C 出口企业反垄断案件---------------------------------王海峰/40
我国涉外送达法律制度的完善-------------------------------------------------林燕萍/48

论    文
人治向法治敞亮的辩证法
——柏拉图“哲王治国”思想与法治的关系-----------------------------温晓莉/56
论清代婚姻家庭法律的特质-------------------------------------------------------金眉/67
意向书的法律效力问题----------------------------------------------------------许德风/79
我国《物权法》中物权法定原则之探究----------------------------------张驰 董东/90
民事诉讼中的程序滥用及其法律规制--------------------------------陈桂明 刘萍/97
从银行公司治理的特殊性看银行董事的责任-----------------------------王红一/108
表决权信托之理论正当性证明-----------------------------------------------郇志茹/116
防范外资“垄断性”并购国内上市公司的立法构想---------------------谢红霞/122

法律实务
检察监督权之检讨
——以民事抗诉权之运行为例-----------------------------------------陈斯/130
行政执法与刑事司法衔接机制的完善------------------------------谢石飞 项勉/136
拐卖幼女并奸淫行为之定罪量刑-------------------------------------------付立庆/140
我国仲裁协议中仲裁机构认定问题的修改与完善----------------------马占军/146

检察理论与实践研究
检察院民事抗诉再审制度的完善------------------------------------冯仁强 陈莺/152
未成年犯罪人的量刑问题新论-------------------------------------------------郭晶/156

“监督”与“制约”不能混同
——兼论司法权的监督与制约的不同意义
●葛洪义①

【内容摘要】 “监督”一词经常出现在法律法规和国家机关的其他正式文件中，而“制约”一词却很少出现在正式法律文件的文本中。这可能会导致一些误解，使人们误以为“监督”是权力约束的主渠道，并忽略“监督”可能产生的问题。对司法权的约束，需要发挥监督与制约两个方面的作用。事实上，两者是不能互相取代的，“制约”比“监督”更重要。
【关键词】 监督 制约 司法 法院

追求理性的学术论辩
●周永坤②

【内容摘要】 朱孝清先生、崔敏先生和王守安先生关于检察制度是不是可以质疑的争论，特别是关于争论中的政治批判是否正当的论辩触到了中国法学的一个痛点：缺乏理性的学术论辩。理性的学术论辩就是遵守论辩规则的论辩。理性论辩最为重要的规则是言谈者的普遍性和论辩机遇的平等性；其次是尊重他人对自己观点的解释，不得强加于人，更不能追究“用心”；第三是宽容，任何论辩都是“开始”而不应是“终结”。中国法学界走向理性学术论辩的重要步骤是实现法学论辩的无禁区原则，同时制止“利益法学”对法学的扭曲。
【关键词】 检察制度 学术论辩 规则 平等

非内国裁决的法律性质辨析
●赵秀文③

【内容摘要】 在国际商事仲裁的一般立法与实践中，按照裁决地点的不同，国际商事仲裁裁决可以分为本国裁决与外国裁决。而《纽约公约》项下的“非内国裁决”仅指申请人向裁决地法院申请执行在法院地国境内作出的国际商事仲裁裁决，它既不是本国裁决，也不是外国裁决或者无国籍裁决。我国现行国内法还没有对外国常设仲裁机构适用其规则，且将仲裁地点设在我国境内时仲裁庭作出的裁决的法律地位作出明确规定。在司法实践中，仲裁裁定的依据值得进一步推敲。
【关键词】 本国裁决 外国裁决 无国籍裁决 非内国裁决 《纽约公约》

人治向法治敞亮的辩证法
——柏拉图“哲王治国”思想与法治的关系
●温晓莉④

【内容摘要】 柏拉图法治思想是古希腊乃至人类法治思想的源头。欲理解其法治论，必须认真对待其“哲王治国”的人治思想。柏拉图“哲王”内含了“一与多”的关系、“哲王政体”作为手段而非目的的辩证法意义，以及“哲王”是辩证法向法治敞亮的假设支点这三个方面。柏拉图人治论不同于中国儒家人治观，由于其辩证法的自觉和主动，存在着向法治敞亮的内在逻辑。只有遵循辩证法方法，才能从整体上把握柏拉图早期和晚期政治法律思想，以及《理想国》、《政治家》和《法律篇》的内在联系，才能从他自《理想国》向《法律篇》的转向中获得深刻启示。
【关键词】 哲王 法治 辩证法 敞亮

论清代婚姻家庭法律的特质
●金 眉⑤

【内容摘要】 清代的婚姻家庭法律制度在入关前以女真习惯法为主，但在许多方面与汉式婚姻家庭制度存在诸多的契合。皇太极时期是满族政权迅速汉化的时期。受儒家伦理和汉式统治模式的影响，满族政权加快了汉化的进程，颁发了一系列的禁令用于革除满族婚姻旧习。对满族婚姻习俗的改造表明清朝统治者已经努力向儒家血缘伦理靠拢，从而为清王朝接受汉式婚姻家庭制度奠定了基础。清王朝的建立，意味着多民族国家的重建。在边疆少数民族地区，针对婚俗不同于内地的特点，清代法律既强调王朝婚姻法律精神的普适性，同时又注意照顾边疆少数民族婚姻的历史和特点，采取有别于内地婚姻制度的做法。
【关键词】 清代 婚姻家庭 法律 特点

①作者单位：作者单位：华南理工大学法学院。本文受到2004年度国家哲学社会科学基金课题《司法权的监督与制约机制研究》项目基金的资助。
②作者单位：苏州大学法学院。
③作者单位：中国人民大学法学院。
④作者单位：湖南大学法学院。
⑤作者单位：中国政法大学民商经济法学院。本文系2006年教育部人文社会科学一般项目《中国亲属法的近现代转型——从〈大清民律草案亲属编〉到〈中华人民共和国婚姻法〉》(项目编号：06JA820042)的阶段性科研成果。